TİCARİ İŞLETMENİN DEVRİ İŞLEMİNİN TİCARET SİCİLİNE TESCİLİNİN KURUCU VEYA AÇIKLAYICI OLUP OLMADIĞI HUSUSUNDA DÜŞÜNCELER

Abstract

Ticari işletmeler, TTK m.11/III çerçevesinde, yazılı yapılması gereken bir sözleşme ile bir bütün olarak kolayca devredilir ve ticari işletmenin devri, yazılı devir sözleşmesinin ticaret siciline tescilinden evvel hukuki varlık kazanmış sayılır. Devirden sonra yapılması gereken ticaret siciline tescil işleminin tasarruf işlemi niteliğinde olmadığı ve bu yönde tescilin kurucu (ihdasi) değil, üçüncü kişilerin muhtemel iyi niyet iddialarını bertaraf yönünden açıklayıcı (ihzari) bir rol ifa ettiğinin kabul edilmesi ticari işletme hukukunun genel prensiplerindendir. Kanaatimizce, kanun yapma tekniği bakımından sorun teşkil ettiğine inandığımız TSY m. 133/III hükmü, kanuna aykırı olduğu gerekçesi ile uygulama kabiliyetinden yoksundur ve mümkün olan en kısa süre içinde ilga edilmesi gerekir. Bu düzenleme olmadan da, TSY m.135/V'in öngördüğü bildirim yükümlülüğü sayesinde sistemin işleyebileceği değerlendirilmektedir.

According to m.11/III, commercial enterprises can be transferred easily with a written contract as a whole and the transfer of commercial enterprise acquire legal status before written agreement of transfer is registered to the trade registry. It's one of the general principals of law on commercial enterprises that the registration to trade registry, which has to be made after the transfer, is not a saving operation and the registrations made to this effect are not founders and have the explanatory role of disposal of third parties' goodwill claims. In our opinion, the provision of TSY m 133/II,which we believe it presents a problem of law making technique, lacks ability to implement by reason of its contrary to the law and it has to be repealed as soon as possible. It's being evaluated that the system may work without this regulation through the notification obligation which is predicted by TSY m.135/V.