Reşit olmayanla cinsel ilişki suçunda fail (tck m.104)

Abstract

Türk Ceza Kanunu’nda cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda öğretide üzerindeen çok tartışılan suç “reşit olmayanla cinsel ilişki” suçu olmuştur. Özellikle rızayadayalı cinsel ilişkinin her iki tarafının da reşit olmaması ya da on sekiz yaşın altındaolması durumunda ceza hukukunun müdahale alanı dışında kalması gerektiğikonusunda öğretide görüş birliği bulunmaktadır. Ancak hukuk uygulamamızda on beşyaşın üzerindeki akran çocuklar arasında gerçekleşen rızaya dayalı cinsel ilişkilerinsuç olarak kabul edildiği, herhangi başka bir değerlendirme bile yapılmasına ihtiyaçduyulmaksızın erkek çocuğun fail, kız çocuğun ise mağdur olarak belirlendiğigörülmektedir. Korunan hukuki yararla uyuşmadığını değerlendirdiğimiz ve birgerekçeye dayanmayan bu kararlar, uygulamada tutarsız sonuçlara ve mağduriyetlereneden olmaktadır.Kanaatimizce sorunun çözümü; kanun hükmünün Avrupa Konseyi ÇocuklarınCinsel Sömürü ve İstismara Karşı Korunması Sözleşmesi kapsamında yapılabilecekbir yorumuyla mümkün olabilecektir. Söz konusu Sözleşmede bir çocukla cinselfaaliyette bulunmanın yasak olduğu yaş alt sınırının taraf devletlerce belirlenmesigerektiği hüküm altına alınmıştır (m.18). Sözleşme kapsamında dikkat edilmesigereken diğer husus ise çocuklar arasındaki rızaya dayalı cinsel faaliyetlerin bukapsamda değerlendirilmemesi gerektiğidir. Dolayısıyla çocuklar arasındaki rızayadayalı cinsel ilişki, ceza hukukunun dışında tutulmalı, suçun faili olabilmek için onsekiz yaşın tamamlanmış olması koşulu aranmalıdır.